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企業(yè)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓籌劃不能過(guò)“界”

公司為了降低稅收成本進(jìn)行稅收籌劃本無(wú)可厚非，但千萬(wàn)別劃過(guò)了“界”。所謂“界”即法律的邊緣、法律的底線，這里的法律包括但不限于稅法，是企業(yè)需要遵守的所有法律。
　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓往往是稅收籌劃的熱點(diǎn)，例如股東為降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前召開(kāi)股東大會(huì)，將其在被投資方除股本之外的所有凈資產(chǎn)以現(xiàn)金形式進(jìn)行分紅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入按照股本確定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為0，不繳企業(yè)所得稅，分紅部分根據(jù)稅法規(guī)定享受免稅的稅收優(yōu)惠政策。此籌劃是否劃過(guò)了“界”？此行為是否合法？

　　長(zhǎng)宏有限公司是由長(zhǎng)城股份有限公司和宏達(dá)股份有限公司共同投資成立的，根據(jù)公司股東會(huì)決議，長(zhǎng)城公司于2009年底退出股東身份，將其持有股份轉(zhuǎn)讓給方正公司，股本500萬(wàn)已于2009年底由方正公司支付給長(zhǎng)城公司。

　　長(zhǎng)宏有限公司成立以來(lái)，累計(jì)實(shí)現(xiàn)未分配利潤(rùn)10800000元，資本公積700000元，盈余公積1200000元。經(jīng)股東會(huì)討論，決定按持股比例分配利潤(rùn)，分配給宏達(dá)股份利潤(rùn)9525000元，長(zhǎng)城股份利潤(rùn)3175000元。

　　對(duì)于企業(yè)公積金即資本公積和盈余公積，《公司法》第一百六十七條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。公司持有的本公司股份不得分配利潤(rùn)。”同時(shí)，《公司法》第一百六十九條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。”

　　CPA會(huì)計(jì)教材中寫(xiě)到：企業(yè)提取法盈余公積可以用于以下幾個(gè)方面：

　　1、彌補(bǔ)虧損。企業(yè)發(fā)生經(jīng)營(yíng)虧損的彌補(bǔ)方式有三種：一是用以后年度稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)，按規(guī)定企業(yè)虧損在規(guī)定期限（現(xiàn)行制度規(guī)定為5年）內(nèi)可由稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)；二是用以后年度稅后利潤(rùn)彌補(bǔ)，即指超過(guò)稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)期的剩余虧損額應(yīng)由稅后利潤(rùn)彌補(bǔ)；三是用盈余公積補(bǔ)虧，用盈余公積彌補(bǔ)虧損應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)提議，股東大會(huì)批準(zhǔn)，或者由類似的機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　2、轉(zhuǎn)增資本（股本）。經(jīng)股東大會(huì)決議，可將盈余公積轉(zhuǎn)增資本。轉(zhuǎn)增時(shí)，應(yīng)先辦理增資手續(xù)并經(jīng)股東大會(huì)或類似的機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，再按所有者（股東）的原出資比例增加資本。按規(guī)定，用盈余公積轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后留存的盈余公積不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%.

　　3、擴(kuò)大企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

　　可見(jiàn)，公司法和會(huì)計(jì)同時(shí)規(guī)定了資本公積和盈余公積均不能用于分配現(xiàn)金股利，只能用于擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。當(dāng)然盈余公積還可以用于彌補(bǔ)公司的虧損，而資本公積不能用于彌補(bǔ)公司的虧損。

　　公司向股東分配利潤(rùn)，是按本年度凈利潤(rùn)在彌補(bǔ)以前年度虧損和提取各類公積金、公益金后的余額再加上以前年度的未分配利潤(rùn)，據(jù)以向股東支付股利。因此，長(zhǎng)宏公司將資本公積和法定盈余公積用于分配現(xiàn)金股利顯然是違法的。由于該股東會(huì)決議違反公司法規(guī)定，實(shí)際上是將股東對(duì)公司的投資以利潤(rùn)分配的形式予以返還，故該決議無(wú)效。股東應(yīng)將其分得的部分利潤(rùn)1，900，000元（資本公積和盈余公積）退還公司，相關(guān)部門(mén)也應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定對(duì)長(zhǎng)宏公司進(jìn)行相應(yīng)的處罰。

　　長(zhǎng)宏公司的利潤(rùn)分配中，由于分紅不合法，就不能按照企業(yè)所得稅法第二十六條第二項(xiàng)“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”的規(guī)定享受稅收優(yōu)惠。股東應(yīng)將其相應(yīng)價(jià)值在股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)時(shí)考慮進(jìn)去，計(jì)入股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅。